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【案例标题】香港伟顺实业有限公司与河南省人民政府不履行法定职责一案
【发文文号】(2011)豫法行终字第00028号
【审判法院】河南省高级人民法院
【审判日期】2011年5月23日

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香港伟顺实业有限公司与河南省人民政府不履行法定职责一案

河南省高级人民法院 (2011)豫法行终字第00028号

2011年5月23日

  (2011)豫法行终字第00028号上诉人(一审原告)香港伟顺实业有限公司,住×××
  法定代表人陈慧君,董事。
  委托代理人赵佳,河南金学苑律师事务所律师。
  委托代理人何雨。
  被上诉人(一审被告)河南省人民政府,住×××
  法定代表人郭庚茂,省长。
  委托代理人徐震,中州律师事务所律师。
  上诉人香港伟顺实业有限公司(以下简称伟顺公司)因诉被上诉人河南省人民政府不履行法定职责一案,不服郑州市中级人民法院2010年11月18日作出的(2010)郑行初字第352号行政判决,向本院提起诉讼。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人伟顺公司的委托代理人赵佳、何雨,被上诉人河南省人民政府的委托代理人徐震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
  一审法院查明:原告于2010年3月29日向郑州市商务局及被告河南省人民政府邮寄送达了《关于请求依法查处河南省利达社会事务服务公司违法行为并移交司法机关的申请》,河南省人民政府收到申请后未给原告答复,原告于2010年5月19日向河南省商务厅申请行政复议。郑州市商务局于2010年5月31日召开论证会,出具了《郑州邙山陵园有限公司专家论证会纪要》,但该会议纪要未正式送达或告知原告方。河南省商务厅于2010年9月6日作出了(2010)002号《行政复议决定书》,维持了郑州市商务局的具体行政行为。
  一审法院认为:一、关于被告是否适格的问题,从原告提交的证据可以证明被告河南省人民政府同郑州市商务局在外资审批权限方面存在委托关系,郑州市商务局可以代表被告履行相关的法定职责。根据《行政诉讼法》及《行政诉讼证据若干问题的规定》的相关规定,在起诉被告不作为的案件中,原告应提供其在行政程序中曾提出申请的证据材料,被告对不作为行为的合法性负举证责任。被告认为原告起诉的被告不适格,其应提供相关证据,但本案中被告未提供其同郑州市商务局不存在委托关系以及被诉的行为不属于其职责的证据,其认为原告起诉的被告不适格理由不能成立。原告起诉被告河南省人民政府不作为,被告适格。二、根据《河南省行政机关执法条例》第十一条规定:行政机关及其工作人员,应按照法律、法规、规章的规定办理公民、法人和其他组织的下列申请:(一)颁发证照;(二)免除、改变法定义务;(三)确认权利;(四)保护人身权、财产权;(五)其他依法提出的申请。第二十条规定:行政机关及其工作人员实施本条例第十一条规定的具体行政行为,应依法及时对申请事项进行审查,对符合条件的,必须予以受理。受理申请后,应对申请事项的真实性、合法性、有效性进行审查,必要时应进行现场调查。经审查符合要求的,在法律、法规规定的时间内办理,法律、法规没有时间规定的,自收到申请之日起三十日内予以办理。依法不应当受理的,必须告知不受理的原因或有管辖权的机关。郑州市商务局作为河南省人民政府的受托机关,其在收到原告提交的申请后未及时答复,其行为已经构成行政不作为,原告起诉被告行政不作为理由成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第(三)项之规定,判决:责令被告在收到判决之日起30日内对原告进行答复。
  伟顺公司不服一审判决,向本院提起上诉称:2010年3月29日上诉人向被上诉人及被上诉人的委托人郑州市商务局提交了《关于请求依法查处河南省利达社会事务服务公司违法行为并移交司法机关的申请》,被上诉人及委托人郑州市商务局没有对上诉人的申请事项作出具体行政行为,也没有告知上诉人不作出具体行政行为的法律依据或是否延期办理及依据。上诉人经复议程序后,向法院提起诉讼,请求依法判令被上诉人履行查处河南省利达社会事务服务公司违法行为并移交司法机关的法定职责,但一审判决作出“责令被告在收到判决之日起30日内对原告进行答复”的判决,背离了上诉人的诉求,也不符合法律规定。故请求撤销一审判决,判令被上诉人限期履行依法查处河南省利达社会事务服务公司违法行为并移交司法机关的法定职责。
  河南省人民政府辩称:被上诉人不是本案的适格被告,上诉人的起诉和诉讼请求缺乏事实根据和法律依据,请求驳回上诉人的起诉。
  本院二审查明事实与一审一致。
  本院认为:(一)关于河南省人民政府是否是适格被告的问题。上诉人于2010年3月29日向被上诉人河南省人民政府邮寄了《关于请求依法查处河南省利达社会事务服务公司违法行为并移交司法机关的申请》,被上诉人在收到上诉人的申请后,未在法定期间内给上诉人答复,因此,上诉人以河南省人民政府为被告提起不履行法定职责之诉,河南省人民政府是适格的被告。(二)关于一审判决结果是否正确的问题。上诉人向被上诉人提交的申请是请求依法查处河南省利达社会事务服务公司违法行为并移交司法机关,但河南省利达社会事务服务公司是否存在违法行为以及应否移送司法机关属于行政权限审查范围,司法权不能代替行政权,故一审判决被上诉人限期针对上诉人的申请予以答复,并无不当,应予维持;上诉人要求直接判令被上诉人查处河南省利达社会事务服务公司违法行为并移交司法机关,没有法律依据,其上诉请求,本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第(一)项之规定,判决如下:
  驳回上诉,维持郑州市中级人民法院2010年11月18日作出的(2010)郑行初字第352号行政判决
  二审诉讼费50元由上诉人香港伟顺实业有限公司承担。
  本判决为终审判决

审 判 长 吕 平
代理审判员 禹 爽
代理审判员 郭宇凌
二0一一年五月二十三日
书 记 员 马传贤



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